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《若干问题解释》第12条规定:与具体行政行为有法律上利害关系的公民、法人或者其他组织对该行为不服的,可以依法提起行政诉讼。
在修法方法上,司法院承袭其一贯作风,用合并和照搬的方法拼凑出一部问题颇多的草案。其二,如何评析草案的立法技术,尤其是修法方法。
据审理法第31条规定,宪法法庭……如认政党之行为已足以危害国家安全或社会秩序,而有必要时,于判决前得依声请机关之请求,以裁定命被声请政党停止全部或一部之活动。又如禁止宪法案件之再审制度,系移植自韩国《宪法法院法》第39条。台湾学者评论,对台湾省级建置的精简已经精到废的地步,实属废省之举。不仅如此,草案规定的宪法适用争议,远较审理法规定的宪法适用争议要广。不可否认,草案对总统弹劾程序的规定颇费周章,试图以公正面目表现对政府权力的限制态度。
[18]参见蔡宗珍:《我国释宪程序中有关保全程序之争议鉴定意见书》。这些制度除对法令违宪判决之溯及力的绝对否定、高门槛的表决机制等外,最严重的是对宪法案件之再审的绝对禁止。除了传统的死刑限制课题外,克隆人、器官移植、堕胎、安乐死等也竞相成为宪法学界的研究对象。
其实,每当一项重大人类生命技术产生时,都可能遭到误解和反对。1983年,利奥斯夫妇在一次飞机失事中丧生。[9] 上官丕亮:《关于生命权入宪的构想》,载《人大研究》2008年第5期。在现实中,虽然包括新加坡在内的几十个国家通过国会立法禁止克隆人。
这一方法免除了使用人体胚胎提取干细胞的制约,减轻了干细胞研究的伦理和法律负担。在哈贝马斯看来宪法是多元社会中表达形式的共识的最重要手段。
干细胞系由人工受精剩余胚胎取得,且胚胎确定不再用于怀孕。对这一点,中西方其实不应该有本质的差异。现存的伦理法则与缜密的伦理反思都失灵了。法律,尤其是宪法也对当代道德影响至深。
否则,一旦相关生命伦理境遇出现变化,不恰当的规范就会极大伤害宪法权威。合法使用武力剥夺生命权的范围,其实已由国际人权公约明确规定,且已在各国形成共识,也没有必要专门进行研究。在宪法实施机制方面的不足,不是靠牺牲宪法文本的概括、抽象、权威特性就能解决的。在很多西方学者看来,这正是近代自然法对西方法治的伟大贡献。
对超出自然法传统的那些生命权诉求,如安乐死、堕胎等,各国宪法都尽量远离。它不应主动干预新兴生命伦理争议。
国内学者也认识到了克隆人可能对宪法产生的影响:毫无疑问,克隆人的出现将改变‘人的基本定义,使人失去人的尊严与价值,损害了基本的宪法秩序与社会的伦理。当然,这些权利主要是防御性的消极权利。
人类胚胎干细胞研究的规制就没有正式进入宪法议程,绝大部分国家都通过议会制定干细胞法的方式进行规制。其中原因很多,但国会立法有更大的灵活性恐怕也是不容忽视的因素。但在我国,学者们却似乎很容易对此发生误解。再次,对宪法理论核心问题的偏离。因为人权其实就是自然权利的现代表达形式。[25] [美]布赖恩·H·比克斯:《牛津法律理论词典》,邱昭继等译,法律出版社2007年版,第44页。
捐赠胚胎不得获取报酬。[4]主要针对二阶问题的元伦理学无法应对这些棘手的实践课题。
[2] 参见上官丕亮:《生命权宪法保障的理论基础研究》,载《环球法律评论》2007年第6期。[15] 参见[美]约翰·菲尼斯:《自然法与自然权利》,董姣姣等译,中国政法大学出版社2005年版,第160页。
实践中,宪政国家都非常珍视宪法权威,不会轻易将难于判断的生命伦理问题纳入宪法。其实,就是哈贝马斯也不得不承认:我不认为,关于基因技术和复制医学的道德问题和法律问题,我们已经找到了正确的答案。
这些工作看上去没那么激昂美丽,却踏实可靠。伦理领域的分歧不仅是法律必须容忍的,也是法律必须保护的。从形式上看,主要宪政国家宪法文本对生命权的规定都比较简要。从效果上看,这实际上是以宪法规范的形式否定了人类胚胎干细胞实验在爱尔兰的合法性。
[9]抛开已经作古的黑山国家联盟宪法到底有多少典范价值这一问题不谈,我们也有理由怀疑这种论断是否真正认识到了克隆人伦理问题的复杂性。1981年利奥斯夫妇要求墨尔本维多利亚女皇医院生育研究小组提供生育治疗。
[13] [2009] IESC 82.[14] [意]登特列夫:《自然法:法律哲学导论》,李日章等译,新星出版社2008年版,第68页。[20]幸运的是,社会目前还没有把解决这类问题的主要责任置于宪法学者肩头。
除了堕胎、死刑等传统问题外,从20世纪80年代以来,新兴的生命难题层出不穷。正因如此,生命伦理学(bioethics)是应用伦理学最早成型的部分。
他说:如果我们想从法学的角度展开讨论,那么,我们实际上已经涉及到了宪法问题,即(如果我的分析是正确的),是否应当允许一种拥有特殊决定权的制造方法,因为有了这种决定权,一切法人相互平等的规范前提就会遭到破坏。来源:《华东政法大学学报》2013年第5期。而且伦理共识下的宪法修改也很有可能是不正当的。[5] 参见徐向东:《自我、他人与道德——道德哲学导论》,商务印书馆2007年版,第18-19页。
既然还没有到宪法学交出答卷的最后期限,我们又何必提交没有认真验证的答案呢?面对这类问题时,宪法学者最好还是保持理性和审慎的态度,不要轻易附和流行观点,更不要随意作法律判断。众所周知,伦理学可分为两部分:规范伦理学(normative ethics)和元伦理学(meta-ethics)。
为此,他专门撰写我在德国为何被迫沉默?一文,对一些欧洲国家设置伦理讨论禁区的做法进行抨击。即便是在以有效性和创新性著称于世的欧洲人权保护机制中,无论是人权法院还是人权委员会都勤谨地避免了面对那些与堕胎和安乐死有关的困难问题。
在桑斯坦看来,至少有三类集体判断需要宪法特别防范。推而广之,在伦理争议尚无定论之时便对新兴生命权问题做出宪法判断和规范,恐怕并非有理有节的做法。
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